违约条款和协商条款的审查要点 作者：未知     时间：2016-02-27    来源：互联网

　　核心内容：合同的审查是为了保证合同的效力得到更好的实现，对于合同条款中的违约责任条款和协商条款如何审查？下问详细介绍。

　　一、违约责任条款

　　以经济补偿为原则，法律首先尊重双方的约定，其次，按照“填平原则”，赔偿实际损失即可，法官有自由裁量权。

　　１、违约是指：不履行义务、部分履行义务、不适当履行义务、迟延履行义务；

　　２、相应的措施是：

　　（１）继续履行；符合审查违约条款和协商条款；

　　（２）采取补救措施：维修、修理、更换；

　　（３）赔偿损失：赔偿货款和利息，包括守约方预期可以获得的利润。但是赔偿损失不太好计算，先在合同里列明赔偿范围和赔偿各项费用的计算方法。由于有些损失发生了可能没有写进去，可以在合同里写上：包括但不限于以上损失；

　　（４）支付违约金：

　　①合同里规定了违约金，才能用违约金条款；

　　②赔偿损失和支付违约金不能并列使用，但与损失额持平即可；

　　③增加关于合同解除权的约定：逾期ＸＸ天履行义务，我方可解除合同；按货款的百分之几计算；

　　④逾期付款，每逾期１日，每日违约方应向守约方支付ＸＸ元；

　　⑤逾期交货，每逾期１日，每日违约方应向守约方支付货款的百分之几作为违约金；

　　３、订金、定金、押金、保证金：

　　（１）订金是预付款，可以退；

　　（２）押金、保证金可以退；

　　（３）订金、押金、保证金不具有定金的性质；

　　（４）定金是一种担保款，付定金的一方没有履行义务，定金不退；收定金的一方没有履行义务，双倍返还定金。

　　（５）定金不能超过合同总价款的２０％，超过部分算预付款；

　　（６）定金以交付数额为准，不以约定的定金数额为准。举例：定金约定３０万，支付２５万，合同１００万，甲方到期未履约，则返还４５万。

　　二、合同的协商性条款

　　协商性条款主要指合同的履行期限、履行地点、支付方式、运输途中标的物的保险条款的约定。

　　１、履行期限：

　　（１）逾期交付标的物的，遇到价格上涨的时候，按原价格执行；遇到价格下跌的时候，按新价格执行；

　　（２）履行期限不明确的，债权人可以随时要求对方履行，但是要给对方必要的合理期限。

　　２、履行地点：

　　（１）应该在合同中约定好履行地点，约定不明确的，如果给付的是货币，在接受货币的一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他情况，在履行义务的一方所在地履行。国际贸易中，要看清楚是装运港交货还是目的港交货，负责运输的一方要看清楚港口的名称，是沿海港口还是内陆河港口。

　　（２）签合同时要写明：合同签订地、合同履行地、债务人履行义务地和债权人接受履行的地点。履行地涉及到管辖权的法定依据，也涉及到风险的承担和所有权的转移。

　　３、履行方式：即支付工具和支付方式条款：

　　（１）支付工具：汇票、本票、支票；

　　（２）支付方式：汇付（电汇、信汇、票汇）、银行托收（如果付款人拒绝付款，银行不负责）、信用证（如果付款人拒绝付款，银行负责）、银行保函（如果付款人拒绝付款，银行负责）；

　　（３）在谈判中，首先考虑对方的信用，安全是第一因素。其次考虑资金占用的时间长短问题，如果是畅销货物，就采用预收款销售方式，如果是滞销货物，就采用应收款销售方式。

　　（４）卖方关心何时能收到钱，买方关心何时能拿到货：

　　①货到付款：注意交货后多长时间付款，写上：货到签收后ＸＸ日内付款；

　　②款到发货；

　　③预付部分货款：注意余款何时拿到手；

　　④分期付款；

　　⑤验收完付款：注意何时验收，验收后何时付款。

　　（５）工程施工合同、工程监理合同、设备安装合同、系统集成合同，付款与验收一定是相配套相结合的。写上：Ｘ月Ｘ日前验收，验收后ＸＸ日内付款。如果逾期仍未验收，视同验收合格。

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